公司商务篇

　　各位领导干部、各位父老乡亲：

　　大家好！

　　在推动全民创业，加快富民兴市的大潮中，我们欣慰地看到，今天的仙女湖区经济建设发展迅猛，经济实体层出不穷，仙女湖区勇于创业敢于创业的人越来越多，公司等经济实体也越办越多。同时，我们也无法回避一个事实，那就是，无论是开公司搞经营，还是其他创业形式的经济活动，都必然涉及到一系列法律问题，借这次机会，我来讲一下公司在从事经济活动中的法律问题，希望对正在创业或将要创业的在座的各位一个有益的启发和帮助。

　　两个方面来讲：

　　一、公司的日常经营管理活动中的法律问题

　　二、公司如何规避经营风险。

　　一、公司的日常经营管理活动中的法律问题

　　1、公司的注册登记。

　　公司登记注册，意味着公司的权利和义务从它建立的那一天起，就被纳入了法律的制约当中。但是在实践中，这一点容易被忽略。如公司产权、所有权问题。有很多人在办理公司的登记注册时，因为种种原因没有认真处理好产权或股权文件，存在着事实上的投资人与登记的产权人不符，产权或股权不清晰等各种法律问题。在日后的经营运作中，一旦这些权利人之间发生各种矛盾或者冲突，这些问题就成为争执的焦点。

　　A,实为个人投资，但注册登记为另一公司出现的情况；

　　B,公司股权转让未登记备案的情况；

　　2、公司的在经营运作中应注意的法律问题。

　　公司经营运作中的法律问题很多，在公司的对外经济往来方面，现在公司之间的业务沟通，大都使用传真、电话，有的公司对相互承诺的一些事项不做法律有效性方面的确认，一旦发生纠纷，就拿不出有效证据。此外，作为一个公司在平时一定要保管好各种档案材料，建立科学的档案管理制度。有的公司在签订标的额很大的合同时，也不请律师审核，结果在合同内容上存在很多法律上的纰漏。一旦导致严重的法律后果，就很难补救。

　　A，某公司向山西购一百万元的无烟煤，但实际上发货为有烟煤,因合同仅写的是煤炭，使这个公司遭受了很大损失，后来打官司告对方也没有赢。合同上的“煤炭”两个字成为对方胜诉的证据。

　　3、公司老板要管理好自己的笔和印鉴

　　公司的法定代表人，公司的经营责任者，一定不要轻易签字、用印。签字、用印一定要有确定的程序规定，实行严格的登记备案制度。道理很简单，你的签字用印代表公司，是法律行为，必须负相应的法律责任，任何个人、亲信也代替不了行之有效的管理制度，只有按照制度化、法律化的方式来管理，才能最大限度地避免失误。

　　A,公司法定代表人轻率签字担保造成的法律后果；

　　4、加强事前控制，选择资信良好的客户

　　客户选择对债权清收具有决定性的影响。选择客户一定要进行资信调查与评估。首先应弄清对方的法律地位。根据我国现行的法规,经济活动的主体大致可分为法人(领取《公司法人营业执照》)、非法人经济组织(领取《营业执照》)和自然人(包括个人独资、个人合伙,领取《营业执照》)。只有弄清对方的法律地位,才能弄清到底是谁承担责任,是承担有限责任,还是无限责任,能承担多大责任。要注意法人的责任与法定代表人个人的责任,投资主体的责任与上级主管部门的责任的不同:有限责任与无限责任的不同;不同法人因注册资本大小、财产多少而能承担责任大小的不同。对对方主体法律地位调查主要通过查验对方的执照,查阅工商登记档案来进行。
    对客户还应考察其盈利能力、偿债能力(资产负债比例)、信用状况等。根据调查与判断结果,确定客户的信用等级及赊帐限额。对赊销业务的批准,应明确各级人员的权限。对一次性或累计赊销数额较大的客户,应作为重点,对对方进行充分的、足够的调查,对方应具有相适应的、足够的资信状况。对资信状况不佳的客户,如能提供担保,也可与其交易。

　　5、签好合同对公司稳定和发展具有重要意义

　　合同的作用主要是明确双方权利、义务。起草、审查合同应注意合同条款的完备,含义的明确。可以使用或参考国家工商局制定的各种合同的示范文本。要注意防范对方在合同中故意设置陷阱。对按照法规(如《担保法》)规定需经登记才能生效的合同,按规定程序进行登记。
    合同的另一重要意义是将来要根据它的内容来确定与合同有关的纠纷属何地法院管辖。不能简单地认为,在哪里签订的合同,就由哪里的法院管辖。为避免地方保护主义的影响及节省诉讼支出,签订合同时,应尽可能使本地法院有管辖权。   

　　6、设立、收集、保存好有关证据的重要意义

　　债权的存在,要靠证据来证明。提供不出证据时,只要对方否认,就很难认定债权的存在。债权要合法主张,有充分的证据至关重要。证据主要靠当事人提供。所以一定要设立、收集、保存好合同订立、合同履行的证据。有关证据大致包括: 
　　（1）、能够证明双方权利、义务关系的证据,主要是合同,合同的变更也应有相应的证据。
    （2）、能够证明我方按照约定全面履行了自己的义务,不存在违约行为的证据,如对方提货的手续。
    （3）、对方未履行义务的证据,如对方出具或认可的欠条、还款计划、对账单等。
    （4）、对方未按约定履行义务,即违约的证据,如因对方提供产品的技术问题,我方已在合理期间内通知对方的证据,标的物的检验报告,对方承认质量问题的证据。
    （5）、债权债务关系未超过诉讼时效的证据。从形式上讲,书证与其他形式的证据相比,在民事活动中具有非常重要的地位。原始书证证明力较强,所以经济交往中,为避免空口无凭,应立字为据。必要时还可请公证机关公证,第三方出具检验报告等。从内容和数量上讲,证据应充分,即能够构成认定案件事实的足够依据,能够证明待证事实。具体讲,证据的解释应具有唯一性,而不应有多种解释,即结论是唯一的。若干证据应能相互补充,相互印证,相互审查,构成相互配合,有内在联系的证据体系。证据还应具有严密性、不可抵赖性,不给对方留有挑出瑕疵或漏洞的机会和可能,足以否定或排除对方的辩解。

　　A,例如下列情况,都会使证据的证明力被削弱。提货手续等书证只是我方的单方记录,对方就有可能以此为由予以否认,所以应有对方签字或盖章。

　　B,如我方提供不出证据(如介绍信、授权委托书等)证明某人在书证上签字是在代表对方单位进行的行为(签定合同、提货、对账等),对方就有可能以签字人员进行的是个人行为,无权或不代表单位为由予以否认。如个人签字为别人代签,而我方又提供不出授权委托手续,本人就可能予以否认。

　　7、注意并解决好诉讼时效问题

　　一般情况下,债权逾期时间愈长,风险也在增大,清收难度也在增大。无论是从减少被别人占用资金以提高自身资金运行效益的角度,还是从能够有效清收债权,避免坏账损失的角度,债权都应及时清收。不能及时清收的债权,在法律上还存在一个诉讼时效问题。
   《民法通则》规定:向法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年,法律另有规定的除外。诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。根据法律规定,有法定事由时诉讼时效还可“中断”,即重新计算,期间长短仍为2年。法律对中断的次数没有加以限制。
    诉讼时效的具体计算比较复杂,不同法院及法官对具体问题的理解也不尽一致,作为当事人更难把握。在公司经营实践中,最稳妥的办法是每年进行一次对账,由债务人签字盖章并注明对账日期。具体形式有:
    （1）、债务人在还款协议或计划上签字盖章。
    （2）、债务人在对账单上签字盖章。
    （3）、债务人在催收通知单上签字盖章。
    （4）、债务人重新出具欠条、欠据。如债务人不予配合,即说明对债权债务关系双方之间存在争议或债务人有赖账的主观恶意,就应引起我方高度重视,及时采取相应措施。或考虑提起诉讼,或在专业人员指导下采取“中断”的其它措施。

　　8、运用诉讼方式解决债权问题是最常用和最有效的方式

　　在法治社会，当事人之间的问题不能自己协商解决时，通过诉讼解决是最常用和最有效的方式。在公司经营活动中，首先应预防问题的产生。通过资信调查、签好合同、履行好合同等工作做到防患于未然,把发生问题的机会和可能减少到最小,把出现的问题及时地设法解决好。因为诉讼是有成本的,且不一定都能使问题得到圆满的解决。
    对债务人主观上有赖账的恶意(如有能力履行而故意不履行,拒不配合对账)或客观上经营状况正在恶化(如债务增加,财产减少,濒临破产),有可能使判决无法执行的就应提起诉讼。诉讼前应做到知己知彼,做好准备。
    （1）、准备好充分的证据,如证据不足,还应设法补充。
    （2）、摸清对方财产状况(包括债务人对外享有的债权),以保证将来判决能得到执行。必要时还可申请法院采取保全措施(如冻结、扣押、查封)或限制第三人向我方的债务人清偿债务。

　　9、在合同中明确对方的违约条件及违约责任的意义

无论与他人合作、经济往来或者对外投资，均需要用合同具体明确对方应该履行的义务，以及具体的违约责任条款，并视情况选择如发生纠纷时对自己有利的仲裁机构或管辖法院，通过合同条款增加对方的违约成本，减轻自己不必要的责任，保障自己的合同权利得到全面履行。

　　10、防范员工侵犯公司商业秘密或离职后利用公司经营、技术信息进行不正当竞争的办法

技术信息、客户名单、行销计划、定价策略、进货渠道是公司赖以生存的法宝，利用修订劳动合同、签订竞业限制、保密条款、制订规章制度、进行员工法律培训等措施预防，及对违法员工要求经济赔偿、赔礼道歉或追究刑事责任进行惩戒，在公司创建一个知法守法的内部环境。

　　11、与其他生意伙伴合作前，对其背景进行商务调查的重要性

突如其来的生意伙伴可能给公司带来无穷商机，也可能带来潜在的危险。在合作前就对方的注册资本、股东及法定代表人个人资料、股东出资份额、出资是否到位、公司年检情况及其他商务背景进行全面的了解，就能够在商务谈判中知己知彼，往往能取得意想不到的良好效果。

　　A,投资融资被骗案例；

　　12、有效保护本公司知识产权，合法、合理使用他人知识产权

   知识产权是由著作权、专利权、商标权、非专利技术及商业秘密等组成，并逐渐涵盖到计算机软件、网络域名、网络著作权等领域。知识产权又与公司字号、商业秘密保护、反不正当竞争结合在一起，处理好知识产权问题对公司发展具有深远并且至关重要的影响。

　　二、公司如何规避经营风险。

　　1、建立和完善法律事务管理制度体系

　　实行制度化管理，一切按规章制度办事，是依法治理公司的重要内容。在这方面要着重加强以下三个方面的工作：

　　首先，根据法律的要求和公司的实际情况，起草好公司的章程。章程被称为公司的“宪法”，是在市场经济条件下，规定公司的宗旨、权利义务、组织机构、各类人员的权利责任等内容的最基本的规章制度，是实行制度化管理的基础。现在，我们许多公司对章程没有足够的重视，只是为了应付工商注册而按照工商局提供的统一格式而编制，千篇一律，根本没有起到章程应有的作用。

　　其次，按相关法律、法规的规定，建立公司的合同、资产、财务、生产经营、采购、担保、安全生产、人事管理等基本管理制度，使公司各项管理工作制度化、规范化，以“法治”代替“人治”。

　　第三，建立和完善公司法律方面的规章制度体系，包括重大合同审查会签制度、授权委托制度、公司法律顾问咨询制度、重大决策法律意见书制度、重大法律事项联合审议制度、公司涉外文字材料审查把关制度、法律事项督办制度、知识产权保护制度等等。这些制度与市场竞争、公司管理息息相关，对规范公司行为、保护公司利益有至关重要作用。

　　此外，在有了规章制度以后，还要细化各项管理工作和各项法律事务工作的管理和处置程序，并纳入日程考核管理，使规章制度具有可操作性。

　　只有建立好完整的公司规章制度体系，才能在公司管理中做到有法可依，才能真正把依法治理公司工作落到实处。

　　2、加强公司重点事项的法律事务管理工作

　　推进依法治理公司要根据公司的业务性质和不同阶段公司工作重点的不同，加强公司重点事项的法律事务管理工作。我认为，主要应做好以下几个方面的工作：

　　（1）．加强合同管理。合同是公司从事经济活动取得经济效益的桥梁和纽带，同时也是产生纠纷的根源。因而合同管理是公司管理的重要内容。目前，在公司合同管理中仍存在着不签订合同或签订合同不详细、授权管理混乱、对合同随意进行变更等问题，这些都有可能引发纠纷，导致公司经济利益受损。因此，在市场经济条件下，公司首先要加强对合同的管理。

　　（2）．加强公司担保管理。担保是拿公司自己的资产、信用替别人履行合同做保证。由于现在许多公司在日常经营管理过程中，对被担保公司的资信、履约能力、被担保事项等都不作深入审查，有时甚至碍于人情、朋友关系，替别人做担保，最后导致自己的公司陷入困境，甚至破产。因此，加强对公司担保的管理，对推进依法治理公司具有重要意义。

　　（3）．依法管理公司财务。建立“法制财务”是依法治理公司的重要组成部分。财务管理是公司管理的一个核心内容，也是反映公司经营状况的最重要手段。只有使公司财务会计管理规范化、明确化，才能使公司的经营活动有合理的基础，使股东和公司债权人的权益切实得到保障。真实完整的公司财务会计资料也是公司高管正确决策的依据。

　　（4）．加强债权债务管理。公司的债权债务是最容易产生纠纷的，而且一旦管理不善，就会给公司带来很大的经济损失。现在，许多公司的债权债务管理混乱，存在数目不清、资料不全、缺乏专人管理等问题。许多债权因为资料不全，诉讼时效已过等原因而无法追回。因此加强债权债务管理，对依法维护公司利益有重要意义。

　　（5）．加强诉讼管理。随着我国法律制度的完善和人们法律意识的提高，产生纠纷后到法院主张自己权利的事情也日益增多，公司起诉、应诉的事务也将日益增多，这与以前几年也不上一次法院相比是一个大的变化。这对许多公司是一个新课题。因此，我们要加强诉讼管理，做好与诉讼有关的证据、授权委托、起诉时机、应诉策略等方面的管理工作，保障公司的合法权益不受侵犯。

　　3、做好公司高层决策的法律服务工作，加强公司高层决策的法律化

　　决策是公司高管层对事关公司经营管理、经济发展的重大事项做出决定的过程。在现代市场经济条件下，公司决策面临的新情况、新特点有：一是决策范围扩大，二是决策难度增加，三是决策的影响扩大。决策稍有失误，就会对公司的未来发展产生不利影响，甚至造成巨大经济损失。因此，要求公司决策要从经验决策、专断决策向科学决策、民主决策转变。要实现决策的民主化、科学化，就必须实行决策的法律化，也就是说运用法律调控高管决策的过程，使决策行为在法律的范围内进行，实现决策的制度化、规范化。另一方面，由于大部分公司的高管层都不是专业的法律人员，没有受过专门的法律培训，因此在决策过程中，老板主要考虑的是决策成本、效益、利润、当前利益与长远利益等，而有关法律方面的内容就需要专业的法律人员提供服务。实行高层决策过程的法律化还有利于消除决策过程中的个人感情因素，有利于提高高层决策的有效性。

　　4、民营公司运用法律保护自身，规避经营风险及寻求专业、便捷律师服务的途径

　　一场法律纠纷，往往能决定一个公司的命运。特别是缺乏政策、资金扶持的民营公司，更需要学会运用法律来保护自身，规避经营风险。公司存在哪些法律风险？出现法律纠纷怎样及时解决？江西三江合律师事务所网站专门开设了一个法律在线，这是为民营公司解决现有法律问题、消除潜在法律风险提供一个交流、服务的平台。网站提供常年电话免费法律咨询，并提供专业标准、更为便捷的律师服务，使公司能够得到正确、及时的法律服务。 

　　以上所讲的内容由于时间关系，难免挂一漏万，大家如有疑问，我们可以专门抽时间共同探讨，谢谢大家。